海门市通东石化供应有限责任公司不服南通市海门工商行政管理局商标侵权行政处罚案

[案情]

原告：海门市通东石化供应有限责任公司。
被告：南通市海门工商行政管理局。
第三人：中国石油天然气股份有限公司。
2001年7月24日原告与南通分公司订立联营合同，合同第四条约定原告按南通分公司的要求统一装璜外观形象,使用英文“PetroChina”，汉字“中国石油”标识。原告自2002年初起使用“PetroChina中国石油PetroChina”标识。2002年3月第三人将由“PetroChina"与“中国石油”上下排列、指定颜色等内容组合的图形标志作为服务商标进行注册，商标注册证第1739578号，将“PetroChina”也作为服务商标进行了注册，商标注册证第1739579号，上述注册商标核定服务项目第37类，注册有效期限自2002年3月28 日至2012年3月27日。2002年7月25日在由海门市计划委员会组织的、有被告等单位参加的加油站专项整治联合执法检查中，发现原告使用“PetroChina中国石油PetroChina”标识，被告认为原告有协议，末作出处理。2003年7月第三人下属华东分公司及江苏销售分公司向被告投诉，要求对原告擅自使用第三人所有的第1739578号注册商标的行为进行查处。2003年8月22日被告立案查处原告的商标侵权行为，同年11月7日作出听证告知书，告知作出行政处罚的事实是原告于2003年1月至8月间，未经“中国石油、PetroChina”注册商标注册人许可，在加油站擅自使用其注册商标，至案发经营额（成品油销售经营额）754000元，处罚理由是违反了《中华人民共和国商标法》第五十二条第一款第(一)项，处罚依据是《中华人民共和国商标法实施条例》第五十二条，处罚内容是罚款人民币300000元。2003年11月7日原告提出听证申请，被告先后两次通知原告分别于2003年12月4日和12月24日出席被告组织的听证会。2004年2月25日被告作出海工商案字[2004]5号行政处罚决定，决定依照《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条的规定，责令原告立即停止违法经营活动；根据《中华人民共和国商标法实施条例》第五十二条的规定，对原告罚款人民币300000元。
原告认为，原告在经营场所使用“中国石油”、“PetroChina”服务标识，是依照原告与中油销售江苏有限公司南通分公司(以下简称南通分公司)于2001年7月24日订立的联营合同的约定。2002年7月25日被告在加油站专项整治执法检查中，对原告使用“中国石油”、“PetroChina”服务标识并无异议。原告使用“中国石油”、“Petro China”标识已连续2年多，被告只认定原告2003年1月至8月间的行为违法，对原告之前的行为却予以认可，对同一行为采用两种标准处理缺乏合理性，更没有法律依据。原告销售石油的行为合法，被告认定原告于2003年1月至8月销售石油的经营额为违法所得，缺乏依据。被告在查处商标侵权时，应先查明原告与南通分公司订立的合同效力，在合同没有解除或被依法确认无效之前，不能认定原告擅自使用他人商标。被告作出的行政处罚认定事实不清，适用法律错误，请求法院撤销被诉具体行政行为。

[审判]

江苏省海门市人民法院认为，行政机关作出行政处罚，应依法定程序进行，查明事实，证据充分，正确适用法律。被告作出的被诉具体行政行为在事实、证据、程序和适用法律等方面，不同程度地存在违法之处：
1、第三人下属华东分公司、江苏分公司向被告投诉称原告未经许可，使用注册号第1739578号注册商标。被告提供的经营场所照片复印件证据清楚地表明原告在其经营场所使用的是“PetroChina中国石油PetroChina”组合标志，而第三人注册的第1739578号商标是由“PetroChina”与“中国石油”英、汉文字上下排列、指定颜色等内容组合的图形标志，原告没有直接使用第三人的注册商标，是使用了与注册商标相近似的标志，这两种行为都可能导致商标侵权，但二者不具有等同性。被告作出的行政处罚认定原告使用注册商标不当。
2、原告使用“PetroChina中国石油PetroChina”标志，有原告与南通分公司订立的联营合同为根据，第三人对该合同明确表示认可。被告认定原告擅自使用，明显与事实不符。被告提供的证据10是第三人与其下属华东分公司签订的商标使用许可合同，其中第10条有“第三人对在合同签订前华东分公司及其管理的经营单位再许可第三方使用第三人商标的行为，经第三人审核后，予以确认”的规定。第三人有无审核、是否确认以及联营合同中关于商标使用条款在第三人商标注册后的处理情况等与违法行为认定相关的事实，被告在作出行政处罚前理应进行全面、客观地调查，但被告未尽查证核实义务。被告作出的行政处罚违法事实不清。
3、服务商标侵权的非法经营额应是从事服务行为所产生的金额。被告将原告商品销售经营额作为服务经营额，显然不符合法律规定。
4、《中华人民共和国行政处罚法》是对行政处罚程序方面的一般规定，《中华人民共和国商标法》对商标侵权行为的处罚另有明文规定。按照特别法优于普通法的法律适用原则，应依照《中华人民共和国商标法》第五十三条的规定，责令停止商标侵权行为。被告的行政处罚适用法律错误。
5、被告在作出的行政处罚中，有依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条，责令原告停止违法经营活动的内容。停止违法经营活动属停产停业类处罚，被告应组织行政管理相对人和利害关系人进行听证。但被告没有依法将上述内容向原告告知，未通知第三人参加听证，组织听证不依法制作笔录。被告作出行政处罚程序违法。综上，该院参照国家工商行政管理局《关于保护服务商标若干问题的意见》第九条，依照《中华人民共和国商标法》第五十三条，《中华人民共和国行政处罚法》第四十二条第一款第(七)项，《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第(二)项第1、2、3目的规定，判决如下：
撤销被告南通市海门工商行政管理局于2004年2月25日作出的海工商案字[2004]5号行政处罚决定。
诉讼费人民币80元，邮资费人民币60元，调查取证费人民币1000元，由被告南通市海门工商行政管理局负担。
宣判后原被告及第三人均未上诉。

[评析]

本案争议焦点是：原告使用的是否是第三人的注册商标；原告的油品销售收入是否属服务商标侵权的非法经营额；行政处罚所适用的法律是否正确。
1、第三人下属华东分公司、江苏分公司向被告投诉称原告未经许可，使用注册号第1739578号注册商标。被告提供的经营场所照片复印件证据清楚地表明原告在其经营场所使用的是“PetroChina中国石油PetroChina”组合标志，而第三人注册的第1739578号商标是由“PetroChina”与“中国石油”英、汉文字上下排列、指定颜色等内容组合的图形标志，原告没有直接使用第三人的注册商标标识，是使用了与注册商标相近似的标志，这两种行为都可能导致商标侵权，但二者不具有等同性。被告作出的行政处罚认定原告使用第三人的注册商标不当。
2、服务商标侵权的非法经营额应是侵犯服务商标专用权的服务行为所产生的非法所得。被告将原告商品销售经营额作为侵犯服务商标专用权的非法经营额，显然不符合法律规定。
3、《中华人民共和国行政处罚法》是对行政处罚程序方面的一般规定，《中华人民共和国商标法》对商标侵权行为的处罚有明文规定。按照特别法优于普通法的法律适用原则，应依照《中华人民共和国商标法》第五十三条的规定，责令商标侵权方停止商标侵权行为，而非停止违法经营活动，故被告作出的行政处罚适用的法律是错误的。



案例报送单位：海门市人民法院
一审合议庭成员：曹 拓 俞永平 俞秋萍
编写人：黄 端 曹 拓　马蓉蓉

江西省南昌市人民政府


南昌市体育市场管理规定
南昌市人民政府


第一章　总　　则
第一条　为加强体育市场管理，促进体育市场健康发展，根据《中华人民共和国体育法》等有关法律、法规，结合本市实际，制定本规定。
第二条　体育市场管理范围包括：
（一）营业性体育活动场所；
（二）营业性体育竞赛和表演；
（三）营业性体育培训和体育技术信息、康复、咨询服务；
（四）其他营业性体育活动。
第三条　凡在本市行政区域内从事本规定第二条所列体育经营活动的单位和个人（以下简称体育经营者）均应遵守本规定。
第四条　政府鼓励、扶持一切有益健康的体育经营活动，禁止和取缔有损健康以及渲染暴力、色情、封建迷信的体育经营活动。

第二章　管理机构及其职责
第五条　市体育行政部门是本市行政区域内体育市场的主管部门，并具体负责市区内体育市场的管理。
各县体育行政部门负责本辖区内体育市场的管理。
第六条　市、县体育行政部门在体育市场管理中的主要职责是：
（一）宣传、执行有关体育市场管理的法律、法规、规章和政策；
（二）建立健全体育市场管理制度；
（三）制定体育市场发展规划；
（四）依法审批体育经营活动；
（五）监督检查体育经营活动，查处违法行为；
（六）培训体育经营管理人员和从业人员，核发专业岗位证书。
第七条　公安、工商行政管理、卫生、物价等部门应当按照各自职责配合体育行政部门管理体育市场。

第三章　申办条件和程序
第八条　从事体育经营活动，必须具备以下条件：
（一）有必要的资金和相应的设备；
（二）有符合消防、卫生、治安和环保条件的场所；
（三）有相应的经营管理人员和从业人员；
（四）经营活动内容有益健康；
（五）法律、法规规定应当具备的其他条件。
第九条　从事射击、探险、攀登、漂流、热气球、高尔夫球、飞行、赛车、人工制冷冰场、旱冰、横渡江河、水下娱乐、滑稽体育表演（杂技除外）等体育经营活动的，除必须具备本规定第八条规定的条件外，还必须提供详细的可行性报告，并接受有关部门对场地、设施、通讯、安全
、人员等情况的审查。
第十条　要求从事体育经营活动的单位或个人应持单位证明或本人身份证向体育行政部门提出申请。体育行政部门应自接到申请之日起15日内予以审查，对符合条件的，核发《体育经营许可证》；对不符合条件的，给予答复。
第十一条　市区内的体育经营活动由市体育行政部门审批发证。
各县辖区内的体育经营活动由县体育行政部门审批发证，并报市体育行政部门备案。
国家规定需报市人民政府或上级体育行政部门批准的，从其规定。
第十二条　体育经营者取得《体育经营许可证后》，应按规定向工商、卫生、公安、税务等部门办理有关手续，方可开业。
第十三条体育经营者需要变更经营内容、时间、地点等项目的，应向原审批部门办理变更登记手续。
第十四条　本规定施行前已从事体育经营活动的，应当自本规定施行之日起两个月内申请补办审批手续。

第四章　监督管理
第十五条　体育行政部门应当建立稽查队伍，加强对体育市场的监督管理，并可以聘请义务监督员协助监督。
第十六条　体育经营者必须接受体育行政部门的监督检查，如实反映情况，提供检查所需资料，不得阻挠稽查人员执行公务。
第十七条　体育经营者应当聘用取得社会体育指导员证书的人员从事体育教练、技术培训、应急救护等工作。
第十八条　体育经营者必须按照物价部门批准的收费项目和标准收费。
第十九条　体育场所不得接纳未取得《体育经营许可证》的单位或个人进行营业性体育竞赛和表演。
第二十条　体育行政部门应当建立公开办事制度，依法管理。稽查人员应当秉公办事，廉洁奉公，执行公务时必须出示执法证件。
第二十一条　体育行政部门按照有关规定，经批准可以向体育经营者收取管理费，用于体育市场管理。收费应当使用财政部门统一印刷的票据。

第五章　奖励与处罚
第二十二条　对在体育经营活动中做出显著成绩和检举揭发违法体育经营活动有功的，体育行政部门应当予以表彰和奖励。
第二十三条　违反本规定有下列行为之一的，由体育行政部门予以处罚：
（一）未取得《体育经营许可证》从事体育经营活动的，处200元至1000元罚款；
（二）未办理变更登记手续的，责令补办，并处100元至200元罚款；
（三）聘用未取得社会体育指导员证书的人员从事体育教练、技术培训、应急救护等工作的，责令纠正，并处500元至1000元罚款；
（四）体育场所接纳未取得《体育经营许可证》的单位或个人进行营业性体育竞赛和表演的，处2000元至5000元罚款。
第二十四条　违反本规定，从事渲染暴力、色情、封建迷信等体育经营活动，触犯《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，由公安机关依法处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十五条　违反本规定，不按照物价部门批准的收费项目和标准收费的，由物价部门依法查处。
第二十六条　罚款应当使用省财政部门统一印制的票据，并全部上缴同级财政。
第二十七条　当事人对行政处罚决定不服的，可以按照《行政复议条例》或《中华人民共和国行政诉讼法》申请复议或提起诉讼。

第六章　附　　则
第二十八条　本规定所称体育活动是指国际体育组织认定和国家体委批准开展的运动项目，以及各类民间体育竞赛、体育健身、娱乐等项目。
第二十九条　本规定具体应用中的问题，由市体育运动委员会负责解释。
第三十条　本规定自发布之日起施行。



1996年6月18日