PE/VC投资企业“股权回购”条款设计的法律思考
阚凤军
PE/VC在投资过程中，由于缺乏对被投资企业的了解与认识，导致其在投资决策时面临许多不确定因素与风险。另外，企业管理层可能对企业进行比较乐观的分析与判断，投资公司亦不确定该乐观分析的可实现性，但在投资估值时已反映或包括被投资企业未来超成长性价值因素。不可否认，PE/VC投资项目的风险一般都比较大，而风险投资公司非常重视风险预防与化解，并有一整套规避风险的方式与投资策略，股权回购就是其中的重要选择方案。
一、本文股权回购是指风险投资公司在一定条件下，可以要求被投资企业或股东等第三方回购其所持目标公司股权/股份的行为。
二、在股权投资私募领域，股权回购的作用：
首先, 股权回购所设定的条件，比如企业经营年复合增长率不低于25%、企业在未来三年内完成上市等，这些条款客观上督促或激励企业的现有股东采取各种措施实现其向投资者投资时所作出的承诺；
其次，投资者可能承诺在一定条件下额外奖励管理层一定比例股份，因此，对于激发被投资企业团队的管理能力与积极性具有重要激励作用，也通过企业经营业绩的考核向管理团队传递压力；
最后，股权回购能够保障投资者在被投资公司或管理团队等未实现经营承诺或其他设定条件的情况下，可以选择出售股权退出被投资企业。
三、我国《公司法》关于“股权回购”的相关规定与分析
《公司法》第七十五条关于有限责任公司股权回购的规定：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：
（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；
（二）公司合并、分立、转让主要财产的；
（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。
基于上述规定，除非发生满足上述情况之事实，方可发生有限公司股权回购，且该回购基本是通过司法裁决的方式实现。除此之外，股东及被投资公司之间不能通过协议约定“股权回购”，即使做出类似约定，也难于得到司法认可与执行。
《公司法》第一百四十三条关于股份公司股份回购的规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
（一）减少公司注册资本；
（二）与持有本公司股份的其他公司合并；
（三）将股份奖励给本公司职工；
（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。
上述规定严格限定了“股份回购”的条件与情形，除非满足特定条件，否则，股东及被投资公司之间亦不能通过协议约定“股权回购”。即使做出类似约定，也难于得到司法认可与执行。
综上所述，可以初步得出结论：私募股权融资领域，股权回购的主体不能是投资方与被投资企业。
四、“股权回购”协议主体的选择
依据本文第三点之分析，风险投资者不能与所投资企业签订股权回购协议或做相关安排，但可以考虑选择如下替代方案：
（一）如果公司存在MBO的情况，可通过与管理层签订回购协议；
（二）投资者与所投资公司的股东签订回购协议；
（三）投资者与管理层及股东同时签订回购协议。
五、股权回购协议应注意的几个问题
（一）注意回购条款设定的合法性，避免被认定为名为“股权投资”，实为“企业借贷”；
（二）充分关注“回购条款”未来的可执行性，防止“股权回购”只是一纸空文，无法有效执行，比如合理设定回购时间、回购股份价格等。
（三）投资公司需要对承担回购义务的主体，公司股东及/或管理层的回购能力进行评估，并通过合理的交易文件设计保证目标的实现。
阚凤军 kanfengjun@126.com
020-28337942/13924073030
广东安华理达律师事务所
四川大学 法学 学士
中山大学 民商法硕士
池州市人民政府关于印发九华山风景区规划区房屋拆迁管理办法的通知
安徽省池州市人民政府
池州市人民政府关于印发九华山风景区规划区房屋拆迁管理办法的通知
池政〔2006〕68号
各县、区人民政府，九华山风景区管委会，开发区管委会，市政府各部门、各直属机构：
《九华山风景区规划区房屋拆迁管理办法》已经2006年11月14日市政府第4次常务会议审议通过，现印发给你们，请遵照执行。
二○○六年十一月二十九日
九华山风景区规划区房屋拆迁管理办法
第一章 总 则
第一条 为了加强九华山风景区房屋拆迁管理，维护拆迁当事人的合法权益，规范房屋拆迁补偿安置行为，根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》和《安徽省城市房屋拆迁管理办法》，结合九华山风景区实际，制定本办法。
第二条 在九华山风景区规划区内国有土地上实施房屋拆迁，并需要对被拆迁人补偿、安置的，适用本办法。
第三条 九华山风景区房屋拆迁工作必须符合风景区规划，有利于保护佛教文化和其他文物古迹。
第四条 拆迁人应当依照本办法规定，对被拆迁人给予补偿、安置；被拆迁人应当在搬迁期限内完成搬迁。
本办法所称拆迁人，是指取得房屋拆迁许可证的单位。
本办法所称被拆迁人，是指被拆迁房屋的所有权人。
第五条 市建设部门对九华山风景区规划区房屋拆迁管理工作实施监督管理。
九华山风景区管委会具体负责九华山风景区规划区内国有土地的房屋拆迁安置工作。
市公安、教育、工商、供电、电信等有关部门应当各司其职，相互配合，共同做好动迁工作，保证九华山风景区房屋拆迁管理工作的顺利进行。
市国土资源部门依照有关法律、法规、规章的规定，负责做好与拆迁房屋有关的土地管理工作。
九华山风景区各乡、镇人民政府应积极配合拆迁人做好所辖拆迁范围内被拆迁人的动迁工作。
第六条 拆迁人在拆迁过程中应文明拆迁，不得采取断水、断电及其他非法方式进行拆迁。
第二章 拆迁管理
第七条 拆迁房屋的单位取得房屋拆迁许可证后，方可实施拆迁。
申请领取“房屋拆迁许可证”需向房屋拆迁管理部门提交下列资料：
（一）建设项目批准文件；
（二）建设用地规划许可证；
（三）国有土地使用权批准文件；
（四）办理存款业务的金融机构出具的拆迁补偿资金证明；
（五）拆迁计划和拆迁方案。
前款第（四）项规定的拆迁安置资金的存款额度不少于被拆迁房屋总建筑面积乘以上一年同类地段、同类性质房屋的货币补偿基准价，拆迁人用于产权调换的房屋可以折价计入。第（五）项拆迁计划包括拆迁范围、方式、期限等；拆迁方案包括被拆迁房屋状况、各种补偿和补助费用概算、产权调换房屋安置标准、新建安置房屋平面设计图和地点、临时过渡方式及具体措施等。
房屋拆迁管理部门自收到申请之日起20日内，对申请事项进行审查。对符合条件的，颁发房屋拆迁许可证；不符合条件的，退回申请，并说明理由。
房屋拆迁许可证核准的拆迁范围，不得超过建设用地规划许可证核定的用地范围。
第八条 房屋拆迁管理部门在发放房屋拆迁许可证的同时，应当将房屋拆迁许可证中载明的拆迁人、拆迁范围、拆迁期限等事项，以房屋拆迁公告的形式予以公布。公告发布后，房屋拆迁管理部门和拆迁人（受委托拆迁人）应当及时向被拆迁人做好宣传、解释工作。
第九条 拆迁人应当在房屋拆迁许可证确定的拆迁范围和拆迁期限内实施房屋拆迁。需要扩大或者缩小拆迁范围、延长拆迁期限的，拆迁人应当在拆迁期限届满15日前，向房屋拆迁管理部门提出书面申请。房屋拆迁管理部门应当自收到申请之日起10日内进行审查，对符合条件的，予以变更房屋拆迁许可证，并将变更后的房屋拆迁许可证的相关内容予以公布；对不符合条件的，退回申请，并说明理由。
第十条 拆迁人可以自行拆迁，也可以委托具有拆迁资格的单位进行拆迁。委托实施拆迁的，可通过招投标的方式确定受托单位。房屋拆迁管理部门负责对招投标实施监督管理。
拆迁人委托拆迁的，应当向受委托的拆迁单位出具委托书，并订立拆迁委托合同。拆迁人应当自拆迁委托合同订立之日起15日内，将拆迁委托合同报房屋拆迁管理部门备案。
受委托拆迁单位不得转让拆迁业务。房屋拆迁管理部门不得作为拆迁人，不得接受拆迁委托。
房屋拆除应当由具有建筑施工企业资质证书、具备保证安全条件的企业承担。施工企业应当编制拆除方案，确保房屋拆除中的人身、财产安全。施工企业法定代表人对拆除施工安全负责。
拆迁人（受委托拆迁人）应当与房屋拆除施工企业订立房屋拆除委托合同，并自房屋拆除委托合同订立的15日内，报房屋拆迁管理部门备案。
拆迁房屋时，应当遵守有关市容、环境保护、建筑施工安全、风景区管理等法律、法规、规章规定，做到文明施工、安全施工，保持环境清洁。
第十一条 房屋拆迁管理部门应当加强对拆迁人的监督管理，对从事拆迁工作的人员进行有关法律和业务知识的培训、考核；经考核合格的，发放拆迁上岗证。
从事拆迁的工作人员未持证上岗的，被拆迁人、房屋承租人有权拒绝与其协商。
第十二条 拆迁范围确定后，拆迁范围内的单位和个人不得进行下列活动：
（一）新建、扩建、改建房屋；
（二）改变房屋和土地用途；
（三）租赁房屋和抵押房屋；
（四）办理工商营业执照；
（五）装饰、装修房屋等其他恶意增加拆迁补偿费用的行为。
房屋拆迁管理部门应当就前款所列事项，书面通知有关部门进行监督，并暂停办理相关手续。暂停办理的书面通知应当载明暂停期限。拆迁人需要延长暂停期限的，必须经房屋拆迁管理部门批准，延长暂停期限不得超过1年。
有关部门在收到房屋拆迁管理部门书面通知后，就本条所列事项办理相关手续，均不得作为拆迁补偿安置的依据。
第十三条 房屋拆迁涉及中、小学生，可以在原学校或者现居地学校就读；学校不得收取择校费或以非本学区学生为由收取其他费用。房屋拆迁涉及到有线电视、电信、供水、供电等单位，拆迁人在实施拆迁行为后，应向有关公共服务单位履行告知义务，并提供被拆迁人享有并使用的公共服务项目名单。
第十四条 拆迁人与被拆迁人应当依照本办法规定，就补偿方式和补偿金额，产权调换的面积、差价、地点、搬迁期限、搬迁过渡方式和过渡期限等事项，订立拆迁补偿安置协议。
拆迁租赁房屋的，拆迁人应当与被拆迁人、房屋承租人订立拆迁补偿安置协议。
第十五条 拆迁人与被拆迁人或房屋承租人在房屋拆迁公告规定的拆迁期限内，达成协议并完成搬迁的，拆迁人对被拆迁人或房屋承租人可给予适当奖励，具体奖励方案由拆迁人（受委托拆迁人）制定，报房屋拆迁管理部门备案，并予以公告。
第十六条 拆迁补偿安置协议订立后，被拆迁人或者房屋承租人在搬迁期限内拒绝搬迁的，拆迁人可以依法向池州仲裁委员会申请仲裁，也可以依法向人民法院起诉。诉讼期间，拆迁人可以依法申请人民法院先予执行。
第十七条 拆迁人与被拆迁人或者拆迁人、被拆迁人与房屋承租人达不成拆迁补偿安置协议的，经当事人申请，由房屋拆迁管理部门裁决。裁决机关应当自收到裁决申请之日起30日内作出裁决。
当事人对裁决不服的，可以依法申请行政复议或者向人民法院提起行政诉讼。拆迁人依照本办法规定已对被拆迁人给予货币补偿或者提供拆迁安置房、周转房的，复议和诉讼期间不停止拆迁执行。
第十八条 被拆迁人或者房屋承租人在裁决规定的搬迁期限内拒绝搬迁的，由房屋拆迁管理部门报请市人民政府责成九华山风景区管委会会同建设、公安、土地等有关部门强制拆迁，或者由房屋拆迁管理部门依法申请人民法院强制拆迁。
实施行政强制拆迁前，房屋拆迁管理部门应当依法做好听证、证据保全等工作。
第十九条 房屋拆迁涉及公共设施或者各种管线迁移的，由原所有人按照规定期限自动迁移，所需迁移费用由拆迁人给予补偿。
拆迁中涉及军事设施、寺庙、教堂、文物古迹等房屋的，依照有关法律、法规的规定办理。
房屋拆迁范围内的古树名木或成片林木，应当保留。不能保留的，应当按照国家和省有关规定办理。
第二十条 尚未完成拆迁补偿安置的建设项目转让的，受让人应当提供本办法第七条第二款第（四）项规定的拆迁补偿安置资金证明，经房屋拆迁管理部门同意，办理房屋拆迁许可证变更手续。房屋拆迁管理部门应当将变更房屋拆迁许可证的相关内容予以公布。
尚未完成的拆迁补偿安置协议中有关权利、义务随之转让给受让人。
项目转让人和受让人应当书面通知被拆迁人，并自转让合同签订之日起30日内予以公告。
受让人不能履行原拆迁补偿安置协议的，转让人应当承担连带责任。
第二十一条 拆迁人实施房屋拆迁补偿安置资金存入房屋拆迁管理部门指定的银行专户存储。该资金应当全部用于房屋拆迁的补偿安置，不得挪作它用。
房屋拆迁管理部门应当加强对拆迁补偿安置资金使用的监督，确保专款专用。
第二十二条 拆迁人补偿、安置被拆迁人后，被拆迁人应当将被拆迁房屋的房地产权证（房屋所有权证等有效证件）交给拆迁人，由拆迁人移送相关行政主管部门予以注销。
用货币补偿款购买的住宅房屋和产权调换的住宅房屋，与被拆迁房屋建筑面积相等的部分，办理房地产权证时免缴有关税费。
第二十三条 房屋拆迁管理部门应当加强对房屋拆迁活动的检查，被检查者应当如实提供有关情况和资料。房屋拆迁管理部门应当建立、健全拆迁档案管理制度，加强对拆迁档案资料的管理。
第三章 拆迁补偿与安置
第二十四条 拆迁人应当依照本办法规定，对被拆迁人给予补偿。
被拆迁房屋的用途和面积的认定，以被拆迁房屋的房地产权证或房屋所有权证等有效房屋产权证明标注的用途和建筑面积为准。
拆除违章建筑和超过批准期限的临时建筑，不予补偿；拆除未超过批准期限的临时建筑，给予适当补偿。
第二十五条 拆迁补偿的方式可以实行货币补偿，也可以实行房屋产权调换。除法律、法规、规章另有规定外，被拆迁人有权选择拆迁补偿方式。
第二十六条 拆迁货币补偿金额根据被拆迁房屋的结构、成新、区位、用途、楼层、环境、配套设施、所处路段和建筑面积等因素，以房地产市场评估价格确定。
拆迁人与被拆迁人也可以按市人民政府批准的货币补偿基准价格，结合被拆迁房屋建筑面积和结构、成新、区位、用途、楼层、所处路段系数计算补偿金额。
拆迁人与被拆迁人对被拆迁房屋补偿金额协商一致，约定不需要估价的，从其约定。
第二十七条 拆迁当事人对评估结果有异议的，可以自收到评估结果之日起10日内向房屋拆迁管理部门申请鉴定，房屋拆迁管理部门应当自收到鉴定申请之日起10日内组建房地产估价鉴定委员会进行鉴定。房地产估价鉴定委员会由注册房地产估价师、省人民政府建设行政主管部门批准的估价人员以及有关法律专家组成。
前款规定的专家，由房屋拆迁管理部门从省人民政府建设行政主管部门建立的专家名册中采取随机抽取方式确定。
拆迁当事人申请鉴定的，以鉴定结论作为裁决机关裁决的依据；未申请鉴定的，以评估结果作为裁决的依据；鉴定费用由鉴定申请人承担。
第二十八条 实行房屋产权调换的，拆迁人与被拆迁人应当按照本办法第二十六条的规定，计算被拆迁房屋的补偿金额和所调换房屋的价格，结清产权调换的差价。
拆迁非公益事业房屋的附属物不作产权调换，由拆迁人按规定给予一次性货币补偿。
第二十九条 拆迁2001年11月1日以后由住宅改作经营性用房的，一律按住宅房进行补偿。
拆迁2001年11月1日以前沿街底层住宅房改作经营用房且同时符合下列条件的，按原底层实际经营面积的50%作为营业房进行补偿，剩余50%按住宅房补偿；二层及二层以上仍按住宅房补偿。
（一）在2001年11月1日以前持有《房屋所有权证书》（或房地产权证书），并领取《营业执照》和《税务登记证》且被拆迁房屋门牌号码与《营业执照》所注明营业场所相符合的；
（二）房屋产权人及配偶或父母、子女及其配偶经营的；
（三）2001年11月1日前累计经营时间不少于12个月，现仍持照经营的；
（四）按规定缴纳税费，并有原始税费票据证明的。
第三十条 拆迁公益事业性用房的，拆迁人应当按照有关法律、法规的规定和风景区规划的要求予以重建，或者给予货币补偿。
第三十一条 拆迁租赁房屋，被拆迁人与房屋承租人解除租赁关系的，或者被拆迁人对房屋承租人进行安置的，拆迁人对被拆迁人给予补偿。
拆迁公有住房，房屋承租人享有房改权利的，房屋承租人购房后，拆迁人应当对其按照被拆迁人予以补偿、安置；房屋承租人按照房改政策不享有购房权利，也未与被拆迁人达成解除租赁关系协议的，拆迁人应当对被拆迁人实行房屋产权调换。产权调换的房屋由原房屋承租人承租，被拆迁人应当与房屋承租人重新订立房屋租赁合同。
第三十二条 拆迁代管的房屋，代管房屋有使用人的，应当实行产权调换；代管房屋无使用人的，由代管人选择补偿安置方式。
选择产权调换的，安置房仍由代管人代管；选择货币补偿的，货币补偿金额由代管人专户存入银行。
第三十三条 被拆迁人属于生活特殊困难户，其被拆迁房屋每户建筑面积少于40平方米（在九华山风景区管委会辖区内有其他住宅房屋合并计算），并实行产权调换的，拆迁人应当提供建筑面积不少于40平方米的房屋作为安置用房。被拆迁房屋和安置房互不结算产权调换的差价。
前款所称生活特殊困难户，是指按照国家和省有关规定享受最低生活保障待遇的城镇居民户。
第三十四条 被拆迁人选择房屋产权调换的，住宅房屋的过渡期限不得超过18个月，非住宅房屋的过渡期限不得超过24个月。拆迁人应当在规定的过渡期限内，将被拆迁人或者房屋承租人安置完毕。
过渡期限内的周转房，可以由被拆迁人或者房屋承租人自行解决，也可以由拆迁人提供。被拆迁人或者房屋承租人有权选择具体过渡方式，拆迁人不得强迫或者拒绝。
拆迁人提供周转房的，被拆迁人或者房屋承租人应当在得到安置房后及时腾退周转房。
第三十五条 拆迁人提供的产权调换房屋，应当符合下列规定：
（一）符合国家质量安全合格标准；
（二）产权清晰且无权利限制；
（三）建筑面积不小于被拆迁房屋建筑面积，但当事人另有约定的，从其约定。
第三十六条 被拆迁房屋有下列情形之一的，由拆迁人在公告期限内提出拆迁补偿安置方案，报房屋拆迁管理部门审核同意后实施拆迁：
（一）有产权纠纷的；
（二）产权人下落不明的；
（三）房屋共有人对拆迁补偿方式达不成一致意见的。
前款所列情形的房屋拆迁前，拆迁人应当就被拆迁房屋的有关事项向公证机关办理证据保全。
第三十七条 拆迁设有抵押权的房屋，依照国家有关担保的法律执行。
第三十八条 拆迁人应当对被拆迁人或房屋承租人支付搬迁补助费和临时安置补助费。
在过渡期限内，被拆迁人或者房屋承租人自行安排住处的，拆迁人应当支付临时安置补助费；被拆迁人或者房屋承租人使用拆迁人提供的周转房的，拆迁人不支付临时安置补助费。
搬迁补助费、临时安置补助费和停产、停业补助费补助标准和附属物、室内装饰装修补偿指导价等，由九华山风景区管委会会同房屋拆迁管理部门、价格行政主管部门确定，报市人民政府批准后公布。
第四章 罚 则
第三十九条 拆迁人未取得房屋拆迁许可证，擅自实施拆迁的，由房屋拆迁管理部门依法责令停止拆迁，给予警告，并处已经拆迁房屋建筑面积每平方米20元以上50元以下的罚款。
第四十条 拆迁人以欺骗手段取得房屋拆迁许可证的，由房屋拆迁管理部门依法吊销房屋拆迁许可证，并处拆迁补偿资金1%以上、3%以下的罚款。
第四十一条 拆迁人有下列行为之一的，由房屋拆迁管理部门依法责令停止拆迁，给予警告，并处拆迁补偿安置资金3%以下的罚款；情节严重的，吊销房屋拆迁许可证。
（一）未按房屋拆迁许可证确定的拆迁范围实施房屋拆迁的；
（二）委托不具有拆迁资格的单位实施拆迁的；
（三）擅自延长拆迁期限的。
第四十二条 接受委托的拆迁单位转让拆迁业务的，由房屋拆迁管理部门依法责令改正，没收违法所得，并处合同约定的拆迁服务费25%以上、50%以下的罚款。
第四十三条 房地产估价机构未按照本办法规定对被拆迁房屋估价的，估价结果无效，由房屋拆迁管理部门责令重新估价，并可处1万元以上、3万元以下的罚款；情节严重的，报请颁发资质证书的部门降低其资质等级或者取消其资质。
房地产估价机构有前款所列行为，对拆迁当事人造成财产损失的，应当依法承担赔偿责任。
第四十四条 房屋拆迁管理部门及其工作人员有下列行为之一的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告或者记过处分；情节严重的，给予记大过直至开除处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任：
（一）违反规定核发房屋拆迁许可证以及其他批准文件的；
（二）核发房屋拆迁许可证以及其他批准文件后不履行监督管理职责或者对违法行为不予查处的；
（三）未按本办法规定发布房屋拆迁公告的；
（四）作为拆迁人或者接受委托实施拆迁的；
（五）违法作出拆迁裁决的；
（六）违法实施强制拆迁的。
有前款所列行为，对拆迁当事人造成财产损失的，应当依法承担赔偿责任。
第四十五条 违反本办法规定的拆迁当事人扰乱社会治安，破坏公共秩序，阻扰拆迁工作正常进行的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定给予处罚。
第五章 附 则
第四十六条 本办法由市建设委员会会同九华山风景区管委会负责解释。
第四十七条 本办法自发布之日起施行。